В делах по ст. 228–233 УК РФ ключевые доказательства нередко формируются еще до возбуждения уголовного дела — в рамках оперативно-розыскной деятельности (ОРД): проверочная закупка, оперативный эксперимент, наблюдение, прослушивание, результаты работы «закупщика» и т.п. Поэтому правильно подготовленное ходатайство об истребовании материалов ОРД часто становится практическим инструментом защиты: оно помогает проверить законность получения доказательств и выявить провокацию, подмену, нарушения оформления, несоответствия рапортов и протоколов.
Ниже — понятное объяснение, что такое образец ходатайства об истребовании материалов ОРД, когда и как его заявлять, на что ссылаться, какие материалы просить, какие ошибки не допускать и как адаптировать текст под вашу ситуацию. В конце — полный шаблон ходатайства с заполнителями.
Кратко по сути
- Зачем нужно: чтобы проверить, законно ли проводились ОРМ и можно ли использовать их результаты как доказательства по делу.
- Кому подается: следователю/дознавателю (на стадии расследования) либо в суд (при судебном разбирательстве); также можно ставить вопрос через жалобу прокурору, но процессуально «истребует» материалы обычно орган расследования или суд.
- Что просить: постановления/поручения на ОРМ, рапорты, акты, аудио/видео, носители и протоколы их осмотра, документы о привлечении конфидентов, сведения о выдаче/пометке денег, документы о передаче результатов ОРД следствию.
- На чем строится: право на защиту и собирание доказательств стороной защиты, обязанность проверять допустимость доказательств, правила использования результатов ОРД в уголовном процессе.
- Ожидаемый эффект: выявление противоречий, основание для исключения доказательств как недопустимых, усиление позиции по версии защиты (в т.ч. о провокации), основание для дополнительных экспертиз/допросов.
Что означает «ходатайство об истребовании материалов ОРД» с точки зрения закона
Истребование материалов ОРД — это процессуальное действие, при котором сторона защиты просит следователя/дознавателя или суд обеспечить приобщение к уголовному делу конкретных документов и носителей, полученных оперативными подразделениями в ходе ОРД, либо представить их для ознакомления и проверки. Сам адвокат «истребовать» материалы принудительно не может, но имеет право заявлять ходатайства, а орган расследования и суд обязаны их рассмотреть и принять мотивированное решение.
Смысл ходатайства не в «любопытстве», а в проверке допустимости и достоверности доказательств. В наркотических делах результаты ОРД часто лежат в основе обвинения: от исходного «оперативного материала» и формулировок рапортов до аудио/видео фиксации, легендирования источников, действий закупщика и передачи предметов/денег. Если в этой части есть нарушения (например, отсутствие надлежащих оснований, несоблюдение порядка оформления, подмена носителя, противоречия во времени и событиях), защита получает аргументы для признания соответствующих доказательств недопустимыми или для существенного ослабления их силы.
Нормативное регулирование
Уголовно-процессуальный кодекс РФ закрепляет право стороны защиты заявлять ходатайства и участвовать в доказывании, а также обязанность должностных лиц рассматривать ходатайства и выносить мотивированные постановления. УПК РФ также устанавливает требования к доказательствам: они должны быть получены законным путем, иначе подлежат признанию недопустимыми, и не могут использоваться для обоснования обвинения. В судебной стадии УПК РФ предусматривает возможность заявлять ходатайства об истребовании и исследовании доказательств, а также спорить о допустимости доказательств.
Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» определяет основания и условия проведения ОРМ, правила документирования результатов ОРД, а также порядок использования результатов ОРД в уголовном судопроизводстве. Для защиты важны положения о том, что результаты ОРД могут использоваться в доказывании только при соблюдении закона и при их процессуальном оформлении, а также о необходимости наличия законных оснований для проведения ОРМ.
Конституция РФ гарантирует право на судебную защиту, право на квалифицированную юридическую помощь, принцип состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, а также требования к ограничению прав (в том числе при вмешательстве в частную жизнь) только на основании закона и при соблюдении установленных процедур. Эти положения в практике используются как базовые аргументы, когда защита ставит вопрос о проверке законности ОРМ и допустимости полученных материалов.
Позиции Верховного Суда РФ в обобщениях практики сводятся к тому, что результаты ОРД не «автоматически» становятся доказательствами: суды проверяют, как именно они получены, оформлены и приобщены, и оценивают доводы о нарушениях, влияющих на допустимость и достоверность. В судебной практике встречается подход, при котором отказ в исследовании ключевых материалов ОРД без убедительной мотивировки может рассматриваться как ограничение права на защиту и препятствие для проверки доводов стороны защиты.
Как это работает на практике
Ситуация 1: «Проверочная закупка» или «оперативный эксперимент» — а в деле только рапорт и протокол досмотра
По делам о сбыте (ст. 228.1 УК РФ) обвинение часто опирается на формулу: «поступила оперативная информация — проведена закупка — изъято — задержан». Если в материалах уголовного дела нет постановлений о проведении ОРМ, нет записей, нет документов о пометке и выдаче денег, нет цепочки хранения носителей, защита ходатайствует об истребовании полного комплекса материалов ОРД. Суды, как правило, исходят из того, что для оценки допустимости и достоверности важно видеть не только итоговый рапорт, но и исходные документы и фиксацию.
Ситуация 2: Спор о провокации и роли «закупщика»/конфидента
Когда защита заявляет, что лицо склоняли к сбыту, создавали условия, подталкивали к передаче, инициировали контакт, важно истребовать материалы, где отражены основания привлечения конфидента, его инструкции, предварительные контакты, переписка/звонки (если фиксировались), а также сведения о том, кто инициировал встречу и на каких условиях. Практика по вопросу неоднородная, но грамотно сформулированное ходатайство повышает шансы получить доступ к значимым деталям или выявить отсутствие необходимых документов.
Ситуация 3: Аудио/видео есть «по словам оперативников», но носитель не приобщен либо копия без происхождения
Если защите предъявляют «распечатку разговоров» или пересказ содержания записи, но не предоставляют оригинальный носитель, постановления о передаче результатов ОРД следствию, протоколы осмотра и копирования, ходатайство должно быть нацелено на истребование: носителей, упаковок, отметок, протоколов, сведений о технических средствах и условиях записи. Это помогает ставить вопросы о монтаже, целостности и идентификации.
Ситуация 4: «Оперативная информация» стала поводом для досмотра/обыска/осмотра, но источник не ясен
Иногда первоначальный импульс делу — «оперативные сведения», после чего проводится досмотр, осмотр места, обыск. Защита вправе проверить, были ли законные основания, соблюдался ли порядок, не подменялась ли ОРД процессуальными действиями, и есть ли документы, подтверждающие законность первичных мероприятий.
Типичные ошибки
- Просить слишком абстрактно: «истребовать все материалы ОРД» без конкретизации (часто получают формальный отказ как «не относящееся» или «не конкретно»).
- Не объяснить, зачем это нужно: без связи с предметом доказывания и проверкой допустимости суд/следствие нередко отвечают «не влияет на дело».
- Не указать, у кого находятся материалы: важно обозначить конкретный орган/подразделение (хотя бы «оперативное подразделение, проводившее ОРМ по сообщению о преступлении»), иначе «истребовать» технически сложно.
- Путать процессуальные стадии: на следствии и в суде разные механизмы; в суде лучше заявлять и об истребовании, и об исследовании в заседании.
- Игнорировать режим секретности: часть сведений может быть ограничена; важно просить предоставить в допустимом объеме (например, без раскрытия данных о негласных сотрудниках/источниках, если это обоснованно), но настаивать на проверке законности и целостности доказательств.
- Не просить постановление об отказе: устный отказ «не дадим» бесполезен; нужно добиваться мотивированного постановления/определения для дальнейшего обжалования и фиксации нарушений.
- Не заявлять альтернативно: если материал не могут приобщить полностью, просите хотя бы осмотр носителя судом, исследование в закрытой части, предоставление выписок/заверенных копий, допрос лиц, проводивших ОРМ.
Что важно учитывать для защиты прав
1) Материалы ОРД — не «внутренняя кухня», если ими обосновывают обвинение. Когда обвинение прямо или косвенно опирается на результаты ОРД (закупка, запись, наблюдение, контроль переговоров и т.п.), защита вправе добиваться проверки того, как эти материалы появились, как хранились и как попали в уголовное дело. Суды, как правило, исходят из того, что допустимость доказательств подлежит проверке по ходатайству стороны.
2) Важна не только запись, но и «цепочка» документов. Для оценки законности часто критичны: основания для начала ОРМ, решения уполномоченных лиц, поручения, фиксация выдачи денег/предметов, участие понятых (если привлекались), протоколы осмотра носителей, упаковка, описание технических средств, документы о передаче результатов ОРД следователю. Отсутствие элементов цепочки нередко используется защитой для спора о допустимости.
3) Секретность не должна превращаться в иммунитет от проверки. Действительно, закон об ОРД допускает ограничения по раскрытию отдельных сведений. Но при этом право на защиту и принцип состязательности требуют, чтобы суд мог проверить, не подменяется ли доказательство пересказом, и не нарушены ли условия, при которых результаты ОРД могут использоваться в доказывании. На практике это иногда решается исследованием материалов судом, частичным раскрытием, закрытым заседанием или предоставлением копий без данных, позволяющих идентифицировать источник.
4) Формулируйте связь с конкретными доводами защиты. Самые убедительные ходатайства привязаны к конкретным вопросам: провокация, несоответствие времени/места, отсутствие непрерывности записи, неясное происхождение денег/вещества, расхождения в показаниях оперативников и закупщика, признаки монтажа, нарушения при передаче результатов ОРД следствию.
Практические рекомендации
Шаг 1. Определите, какие именно ОРМ «лежат в основе» обвинения. Посмотрите: постановление о возбуждении дела, рапорты, протоколы ОРМ (если есть), протоколы осмотра предметов/документов, протоколы выемки/обыска/досмотра, показания оперативников/закупщика, ссылки на аудио/видео.
Шаг 2. Составьте перечень конкретных материалов для истребования. Делайте список «по блокам»: основания и решения; документы по закупщику/конфиденту; деньги/метки; аудио/видео/носители; документы передачи результатов ОРД; протоколы осмотра/копирования; сведения о технических средствах; журналы/акты учета (в части, допустимой к раскрытию).
Шаг 3. Привяжите каждый блок к цели. Например: «для проверки отсутствия провокации», «для установления целостности записи», «для проверки законности основания проведения ОРМ», «для оценки допустимости результата ОРД как доказательства».
Шаг 4. Подайте ходатайство в письменном виде и добейтесь регистрации. На следствии — через канцелярию/следователя с отметкой о принятии; в суде — через канцелярию суда либо в заседании с занесением в протокол.
Шаг 5. Требуйте мотивированного решения. Следователь/дознаватель обязан вынести постановление об удовлетворении либо об отказе. В суде — определение (или отражение решения в протоколе и последующем судебном акте). Мотивировка важна для последующего обжалования и для фиксации нарушения права на защиту.
Шаг 6. Если материалы истребованы — заявляйте ходатайства «в продолжение». Часто после получения материалов возникают новые задачи: допрос оперативников по конкретным противоречиям, экспертиза аудио/видео, осмотр носителя в судебном заседании, исключение доказательств как недопустимых.
Образец документа
Ходатайство об истребовании материалов оперативно-розыскной деятельности (ОРД) и приобщении к материалам уголовного дела
В ___________________________ (наименование органа: следственный отдел/отдел дознания/суд)
Следователю/дознавателю/судье: ___________________________
по уголовному делу № ___________________________
от: ___________________________ (ФИО обвиняемого/подозреваемого)
процессуальный статус: ___________________________
защитник (адвокат): ___________________________
адрес для корреспонденции: ___________________________
контакты: ___________________________
ХОДАТАЙСТВО
об истребовании материалов ОРД и их исследовании/приобщении
В производстве ___________________________ находится уголовное дело № ___________________________ по обвинению/подозрению ___________________________ в совершении преступления, предусмотренного ст. ___________________________ УК РФ (в т.ч. ст. 228–233 УК РФ).
Сторона обвинения обосновывает выводы по делу, в том числе, сведениями, полученными в результате оперативно-розыскных мероприятий (далее — ОРМ) и/или результатами ОРД (рапорты, сведения о проведении проверочной закупки/оперативного эксперимента/наблюдения/аудио- и видеофиксации, иные материалы). При этом в материалах уголовного дела отсутствует часть документов и носителей, необходимых для проверки законности получения, целостности и достоверности указанных сведений, а также для реализации права на защиту и принципа состязательности.
Руководствуясь положениями УПК РФ о праве стороны защиты заявлять ходатайства и участвовать в доказывании, о необходимости проверки допустимости доказательств, а также положениями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» о документировании и использовании результатов ОРД в уголовном судопроизводстве,
ПРОШУ:
1) Истребовать из ___________________________ (наименование органа/подразделения, проводившего ОРМ; при неизвестности указать: «оперативного подразделения, проводившего ОРМ по данному сообщению/материалу проверки»), а также приобщить к материалам уголовного дела (либо предоставить для ознакомления и последующего исследования) следующие материалы ОРД, относящиеся к обстоятельствам настоящего дела:
- документы, подтверждающие основания проведения ОРМ в отношении ___________________________ (сообщение/рапорт/материал проверки, иные документы, послужившие поводом и основанием для начала ОРД в соответствующей части, в объеме, допустимом к раскрытию);
- постановления/поручения/решения уполномоченных должностных лиц о проведении ОРМ: ___________________________ (указать конкретные ОРМ: проверочная закупка, оперативный эксперимент, наблюдение, обследование помещений/участков местности, получение информации о соединениях, контроль переговоров и др. — по фактической версии обвинения);
- рапорты, справки, акты, служебные документы, отражающие подготовку, ход и результаты соответствующих ОРМ (включая данные о времени, месте, участниках и последовательности действий);
- материалы, связанные с участием закупщика/конфидента/заявителя: документы о привлечении, инструктаж, сведения о выдаче предметов/денежных средств, а также иные документы, позволяющие проверить отсутствие провокации и инициативу совершения действий (в объеме, не раскрывающем охраняемые законом сведения сверх необходимого, но достаточном для проверки законности и достоверности);
- документы о денежных средствах (при наличии): ведомости/акты выдачи, сведения о пометке (серийные номера, фотофиксация), акты осмотра/упаковки, документы о возврате/изъятии;
- все аудио- и видеозаписи, фотоматериалы, иные носители информации, на которые ссылаются оперативные сотрудники/закупщик/следствие, а также документы, подтверждающие происхождение и неизменность записей: сведения о носителях, упаковке, хранении, копировании, передаче; протоколы осмотра/просмотра/прослушивания, акты копирования, если составлялись;
- документы, подтверждающие передачу результатов ОРД следователю/дознавателю и порядок их приобщения и процессуального оформления;
- при наличии — сведения о примененных технических средствах фиксации (тип/модель), условиях записи и лицах, осуществлявших фиксацию, в части, необходимой для проверки достоверности и возможности идентификации записи.
2) В случае, если приобщение отдельных материалов в полном объеме невозможно по мотивам охраны законом тайны, прошу обеспечить проверку судом/следствием законности и целостности соответствующих материалов одним из способов (по усмотрению органа расследования/суда):
- предоставить материалы для исследования в закрытой части судебного заседания (при рассмотрении в суде);
- предоставить заверенные копии/выписки без данных, позволяющих идентифицировать конфиденциальных источников, при сохранении сведений, существенных для оценки допустимости;
- обеспечить осмотр носителей и документов с составлением протокола с отражением существенных признаков, дат, реквизитов, целостности упаковки и т.п.
3) О результатах рассмотрения ходатайства прошу вынести мотивированное постановление/определение и вручить (направить) копию стороне защиты по адресу: ___________________________, а также предоставить возможность ознакомиться с истребованными материалами в порядке, предусмотренном УПК РФ.
Обоснование относимости и необходимости: истребуемые материалы непосредственно связаны с обстоятельствами, на которые ссылается сторона обвинения, и необходимы для проверки законности проведения ОРМ, отсутствия провокации, а также допустимости и достоверности доказательств, полученных с использованием результатов ОРД. Без исследования указанных материалов защита лишена возможности полноценно оспорить доказательства обвинения и реализовать права, предусмотренные УПК РФ и Конституцией РФ.
Приложение (при наличии): ___________________________ (например, копии протоколов/рапортов из дела, на которые вы ссылаетесь; ордер адвоката и т.п.).
Дата: ___ ____________ 20__ г.
Подпись: ___________________________ / ___________________________
Вывод
Образец ходатайства об истребовании материалов ОРД — это не формальность, а один из самых рабочих инструментов защиты по наркотическим составам. Он позволяет перевести спор из плоскости «оперативники сказали» в плоскость проверяемых документов и носителей, выявить нарушения порядка проведения и оформления ОРМ и, при наличии оснований, ставить вопрос о недопустимости доказательств либо о существенных сомнениях в версии обвинения.
На практике успех дает не общий запрос «всё и сразу», а точечный перечень материалов с ясной целью: проверить законность, целостность фиксации и отсутствие провокации. Чем аккуратнее сформулированы предмет и мотивировка, тем сложнее отказать формально и тем выше ценность полученных материалов для дальнейших ходатайств и позиции в суде.
Какая ситуация у вас: в деле есть видео/аудио проверочной закупки, или обвинение держится в основном на рапортах